En la
significación pura podemos afirmar que Derecho
es el orden socialmente constituido en sociedad en la que rige el estado de
derecho, las normas jurídicas, las buenas costumbres, la moral y la ética en el
comportamiento diario de los seres humanos. Sin embargo, evitaremos de ingresar
en el ámbito de la filosofía del derecho aunque se halla implícitamente en el
contexto de este comentario.
Sin duda, el
comercio de bienes y servicios desde
tiempos remotos ha unido pueblos enteros traspasando fronteras terrestres y
marítimas sin precedentes, el comercio generador de la clase social burguesa
que tuvo su origen en la Revolución francesa de 1789. De las buenas costumbres
del comercio deriva la norma del derecho mercantil hoy derecho comercial. A
decir verdad, mi intención no es rastrear el origen y el valor de los usos y
costumbres como reglas de derecho de las comunidades primitivas, más bien
desplegaré los referidos conceptos partiendo de su reconocimiento y validez en
el derecho que comenzó a surgir en la edad media para regular las actividades
de los comerciantes, pasando su inclusión en el derecho mercantil codificado
del siglo XIX, hasta llegar a su reconocimiento en el moderno derecho
mercantil.
Por una
parte, es importante destacar la relevancia del comercio en la globalización
económica porque adquiere un espacio constitucional de la iniciativa
empresarial y la de la autonomía de la voluntad como principios proclamados en
los sistemas jurídicos de los países, por ejemplo, los arts. 47 y 308 de la
Constitución Política del Estado de Bolivia son muestra clara.
Decidí la
temática de este comentario dividir en dos partes como producto de una reflexión
analítica, por lo cual abordaré en la Parte I, el Principio de la Buena Fe, en la Parte II, referido a la Presunción de Legalidad en el ámbito del
ordenamiento jurídico nacional e internacional o Derecho Internacional.
El comercio
exterior siendo una actividad por demás dinámica que no se detiene en el tiempo
ni en el espacio, los actores o agentes económicos hacen uso de términos como
la Buena Fe la Transparencia entre
otros. Algo así como si fuera un escudo de protección frente a los actos de la
administración pública, o tal vez un derecho subjetivo como signo de lealtad y
sometimiento a la ley por los hechos de las que participa en su actividad
comercial.
¿Qué es la buena fe?
No existe
una definición precisa mucho menos absoluta ni exclusiva, sin embargo, si, su
estrecha relación con el derecho por lo que podemos citar definiciones que nos
aproximan con mayor exactitud, así el abogado Rossvelt Jair Ospina Sepúlveda,
docente de Derecho Administrativo de la universidad de Antioquía: “El principio de la buena fe reivindica uno
de los aspectos más importantes del ser humano: la dignidad; además, cumple una
triple función operativa del derecho: es fundamento del ordenamiento jurídico,
informa la labor interpretativa y es un instrumento de integración.”
La jurista
colombiana María José Viana Cleves asevera que “la buena fe contiene dos elementos fundamentales: la lealtad y la
transparencia. Del primero resalta que entraña el cumplimiento de lo prometido
(de la palabra dada); mientras que la transparencia nos indica que “es el deber
que implica poner de manifiesto todos los aspectos relevantes para que las
partes de una relación jurídica puedan definir sus propias conductas.”
No cabe la
menor duda que la Buena Fe está
ligada a la ciencia jurídica como dice William Jiménez Gil, profesor de la
universidad Santo Tomás de Aquino, Colombia, “…establecer un concepto absoluto de la buena fe es limitar el contenido
temático y el ámbito de aplicación que como herramienta para solucionar problemas
de hermenéutica jurídica nos ofrece el principio”. Si es principio que
mejor a lo que dice Alberto Spota en su Tratado de Derecho Civil, Tomo I, Vol.
I, “…los principios generales del derecho
son los que emanan de la ciencia del derecho”.
La Buena Fe
no sólo se da en el Derecho Privado, así por ejemplo, en materia civil la de los
contratos, art. 520 Código Civil boliviano (ejecución
de buena fe e integración del contrato); su similar Código Civil chileno
art 1546 (“Los contratos deben ejecutarse
de buena fe”). En el Derecho Internacional Privado, el art. 7 de la
Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa
Internacional de Mercancías CNUDMI 1980.
En el ámbito constitucional el art. 83 de la Constitución Política de
Colombia “Las actuaciones de los
particulares y de las autoridades públicas deberán ceñirse a los postulados de
la buena fe (…)” En el Derecho Comercial, podemos afirmar que los actos de
comercio encierran particularidades similares como la de compraventa de bienes o la prestación de servicios como actos de
comercio, el autor mejicano Rosado Echanove en su libro Elementos de Derecho
Civil y Mercantil al hablar de los contratos mercantiles, señala: “Los contratos mercantiles tienen, en
general, las mismas características que
los contratos civiles”. Por cierto, los actos de comercio generan
obligaciones mercantiles, esto es, los vínculos que se derivan de actos
objetivos o subjetivos de comercio, se rigen por las disposiciones escritas en
el Código Civil para las obligaciones, vale decir, que los hechos jurídicos de
comercio surten efectos jurídicos a partir de las obligaciones y derechos
contraídos entre las partes, del común acuerdo y del principio de la Buena Fe.
Para el Derecho
Administrativo, El profesor Guillermo Ospina Fernández lo define en los
siguientes Términos: “Los actos jurídicos
deben ser cumplidos de buena fe, vale decir, con entera lealtad, con intención
recta y positiva, para que así pueda realizarse cabal y satisfactoriamente la
finalidad social y privada a que obedece su celebración (…) tiene un alcance
muy general en el derecho civil moderno, como quiera que es aplicable no-solo
en los contratos, sino a todos los actos jurídicos y, lo que es más, a todas
las obligaciones, cualesquiera sean sus fuentes…” (Libro, Teoría General
del Contrato y del Negocio Jurídico. Quinta Edición, Editorial Temis. Bogotá
1998, Pág. 331). El postulado puntual de este análisis es el referido a los actos
de la administración pública y su vínculo con el principio de la Buena Fe,
define textualmente el inciso e) del art. 4.- (Principio de buena fe) Ley
2341/2002 (Ley de Procedimiento Administrativo Boliviano), dice: “En relación con los particulares con la
Administración Pública se presume el principio el principio de buen fe. La
confianza, la cooperación y la lealtad en la actuación de los servidores
públicos y de los ciudadanos; orientarán el procedimiento administrativo”.
La Buena Fe en el Comercio Exterior
Es
imprescindible recomendar al lector no confundir los conceptos de Comercio
Exterior y Comercio Internacional, parecen similares porque ambos refieren al
comercio de dos entes radicados en países diferentes, pero tienen
características distintas que marcan la diferencia, así, el Comercio Exterior
hace referencia al intercambio comercial de un país con relación a los demás,
por ej., el comercio exterior de Bolivia con Argentina o los países del
Mercosur. En tanto que Comercio Internacional es un concepto más amplio,
comprende el flujo de relaciones comerciales internacionales, sin señalar un
país específico, podemos decir es el conjunto de operaciones comerciales y
financieros, cualquiera sea su naturaleza en el que participa íntegramente la
comunidad internacional.
Hecha esta
aclaración, en el comercio exterior intervienen un conglomerado de agentes u
operadores económicos una cadena llamada “Logística internacional”, por ej., el
porteador internacional, el importador, el exportador, el despachante de aduana
entre otros. La actividad comercial en estos últimos tiempos de lo que va del
S. XXI se multiplicó considerablemente el intercambio comercial de bienes y
servicios a nivel internacional, al igual que las conductas ilícitas como el contrabando,
la defraudación y la falsas declaraciones en las operaciones comerciales y
aduaneras, etc.
Derecho Aduanero. Definición.-
Como el conjunto de normas jurídicas relativas a la importación y exportación
de mercancía, cuya aplicación se encomienda a la aduana, para lo cual se regula
su estructura y sus funciones, se determina los regímenes a los cuales debe
someterse la mercancía que se importa o exporta y establecen diversas normas
referidas a los tributos aduaneros, a los ilícitos aduaneros y a los
procedimientos y recursos ante las aduanas. A fin de evitar especulaciones, citemos
lo dicho por Pedro Fernández Lananne: “Son
las normas legales y reglamentarias que determinan el régimen fiscal al cual
deben someterse los importadores, exportadores, agentes marítimos, despachantes
de aduana y, en general, quienes realicen operaciones con mercancías a través
de las fronteras de la República, por las vías marítimas, aéreas, terrestres y
postales”. El autor Jean Amphoux, ex asesor jurídico de la CEE, dice: “El derecho aduanero es la parte esencial de
la legislación de un país sobre el comercio exterior, este sistema normativo
también se refiere a las relaciones entre importadores y exportadores, ya sean
personas físicas o jurídicas, con las autoridades administrativas y
financieras.” (Derecho Aduanero, Máximo Carvajal Contreras. Editorial
Porrúa. México, 2009. Pág. 1)
Aclaro, por
qué del Derecho Aduanero, el comercio
exterior involucra necesariamente la creación de normas jurídicas que regulen
la actividad de los agentes económicos, sus procedimientos, la entidad
reguladora como ser la Aduana Nacional y los Impuestos Nacionales. La adopción
de un régimen aduanero, el pago de los tributos, la declaración aduanera en sí
comprenden una serie de actos con efectos jurídicos de relevancia entre el
administrado y el administrador en la relación jurídica tributaria y la
responsabilidad tributaria aduanera. Quiero, rescatar, algo importante del
derecho aduanero lo de la “declaración aduanera”, donde radica aquello que en
la práctica se manifiesta con frecuencia en los actos declarativos de
procedimientos aduaneros ante la autoridad competente, como el valor en aduana,
la clasificación arancelaria de mercancías en la nomenclatura, el pago de la
deuda tributaria, etc. Los despachantes de aduana elaboran la Declaración Única
de Importación (DUI) en el caso de importación por cuenta del comitente basado
en el principio de la Buena Fe y en cumplimiento de las obligaciones
tributarias que le son exigibles por la legislación aduanera nacional y normas
internacionales.
Legislación aduanera boliviana. Definición.-
Art. 2 Ley 1990/99 Ley General de Aduanas de Bolivia dispone: “Todas las actividades vinculadas directa o
indirectamente con el comercio exterior, ya sean realizadas por entidades
estatales o privadas, se rigen por los principios de la buena fe y
transparencia (…)”, en armonía con el art. 2 del Reglamento aduanal Decreto
Supremo 25870/00. El Código Tributario Boliviano Ley 24924/03, en el art. 69
(Presunción a favor del Sujeto Pasivo), determina:”En aplicación al principio de buena fe y Transparencia, se presume
que el sujeto pasivo y los terceros responsables han cumplido sus obligaciones
tributarias cuando han observado sus
obligaciones materiales y formales, (…)” Por su parte en la Ley 2341/02,
art. 4 (Principios Generales de la Actividad Administrativa), inciso e): “En la relación con los particulares con la
Administración Pública el principio de la buena fe. La confianza, la
cooperación y la lealtad en la actuación de los servidores públicos y de los
ciudadanos; orientarán el procedimiento administrativo”.
Los
operadores obligatoriamente deberán orientarse al cumplimiento de la norma
positiva que regula la actividad de comercio exterior en cualquiera de sus
formas, así, el importador declara bajo juramento el valor realmente pagado o
por pagar por las mercancías importadas; el porteador internacional en el
manifiesto el contenido de las mercancías que transporta; el despachante de
aduana en base a documentos comerciales y aduaneros elaborar la liquidación
tributaria aduanera y asumir la responsabilidad por su actuar frente a la
administración tributaria aduanera. En otras palabras, asumen la
responsabilidad tributaria aduanera y en los procedimientos aduaneros quienes
intervienen directa o indirectamente por imposición de la norma no por lo que
el operador quisiera expresar voluntariamente de lo contrario es contravenir
dichas normas.
En
consecuencia la función pública aduanera se rige por lo mismo, no hay
privilegios y fueros especiales para su juzgamiento, también son sujetos
punibles, si su actuar o conducta contraviene o violan preceptos
constitucionales y las leyes. Todo somos iguales ante Ley en igualdad de
condiciones seremos juzgados por nuestro actuar o conducta.
Si
analizamos más fondo encontraremos un elemento común denominador casi
imperceptible a simple vista, “el actuar o la conducta” del actor es el
elemento valorativo que acompaña tal actuar subjetivo, es decir, si lo que se
dice en una declaración aduanera ¿será realmente lo que se dice que es?,
podemos demostrar si fuera posible no cabe la menor duda. Por ej., es normal
utilizar en la práctica del contenido escrito de un memorial petitorio a la
administración aduanera, al decir: “…efectuamos
el despacho aduanero en virtud del art 2 de la Ley General de Aduanas”,
estamos expresando realmente lo que la norma exige y debemos cumplir
obligatoriamente y lo demás cae en el terreno subjetivo.
Hasta el
momento de lo que vamos avanzando, la Buena Fe constituye como principio
general y regla de conducta a la que han de ajustarse todas las personas en sus
respectivas relaciones. El jurista Díez Picazo decía: “…que deben adoptar un comportamiento leal en toda la fase previa a la
constitución de tales relaciones; y que deben también comportarse lealmente en
el desenvolvimiento de las relaciones jurídicas ya constituidas entre ellas.
Este deber de comportarse según buena fe se proyecta a su vez en las dos
direcciones en que se diversifican todas las relaciones jurídicas: derechos y
deberes. Los derechos deben ejercitarse de buena fe; las obligaciones deben
cumplirse de buena fe.” Continúa de inmediato.
Nota: A la opinión pública con la
veneración que se merece, por la paciencia enorme de leer este comentario, el
autor busca promover, motivar e integrar el anhelo de cultivar, enriquecer la
cultura del comercio exterior, por eso, es importante su aporte, es suficiente
una inquietud tal vez un concepto que permita aclarar y mejorar el propósito de
este comentario.
Buenas...tributo aduanero, gravamen, alícuota e impuesto es lo mismo?? es qu8e casi no domino estos términos y tengo dudas..
ResponderEliminarGracias por tu pregunta: Conceptualmente es lo mismo entre tributo aduanero y gravamen aduanero, mientras que alícuota es el porcentual del tributo fijado sobre la base imponible. Sígueme siempre, hasta pronto.
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